冷靜期解除合同，*商獲退全款及承擔(dān)部分律師費

時間：2022-08-22作者：廣東章鼎律師事務(wù)所瀏覽：148

冷靜期解除合同，*商獲退全款及承擔(dān)部分律師費

案號：（2020）穗仲案字*10112號

申請人與被申請人廣州某餐飲管理有限公司于2020年6月8日簽訂《合作協(xié)議書》，約定：申請人*被申請人“XX”餐飲項目，合作代理相關(guān)費用：相關(guān)費用49600元；項目管理費10000元，；合同履行保證金20000元；代理合作期限從2020年6月8日至2023年6月7日。

2020年6月8日，被申請人向申請人出具兩張《收據(jù)》，一張《收據(jù)》載明被申請人收到廣州申請人單店*費49600元，項目管理費10000元，合計59600元；另一張《收據(jù)》載明被申請人收到廣州申請人單店*費保證金20000元。

2020年7月21日，申請人向廣州仲裁**提起仲裁，請求：（一）裁決確認(rèn)申請人與被申請人簽訂的《合作協(xié)議書》于2020年6月19日解除；（二）裁決被申請人向申請人退還79600元及支付逾期利息（以79600元為本金，按年利率6%的標(biāo)準(zhǔn)，自2020年6月19日起計至款項全部還清之日止，暫計至2020年6月30日止逾期利息為143.93元）；（三）裁決被申請人承擔(dān)申請人支付的律師費12000元；（四）裁決被申請人承擔(dān)全部仲裁費用。

仲裁**經(jīng)審理認(rèn)為：

一、關(guān)于合同效力與性質(zhì)問題。

根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》*三條**款的規(guī)定，商業(yè)特許經(jīng)營，是指擁有注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、**、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費用的經(jīng)營活動。本案中，申請人與被申請人簽訂的合間雖然名為《合作協(xié)議書》，但合同中約定被申請人授權(quán)申請人經(jīng)營XX專營店，被申請人有權(quán)對申請人的店鋪形象進(jìn)行指導(dǎo)和決定，限定申請人的采購渠道，并有義務(wù)對申請人進(jìn)行培訓(xùn)，提供運營指導(dǎo)、技術(shù)支持和市場營銷方面的服務(wù)，與此同時，被申請人向申請人收取相關(guān)費用。上述合同條款內(nèi)容符合商業(yè)特許經(jīng)營“將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者使用”“在統(tǒng)一的模式下開展經(jīng)營”的法律特征，故《合作協(xié)議書》的性質(zhì)屬于特許經(jīng)營合同。

申請人主張《合作協(xié)議書》中的**條*6款為格式合同，應(yīng)當(dāng)無效：被申請人當(dāng)庭確認(rèn)該條款為固定條款，但若申請人有異議，是可以修改的，并非格式條款。對此，仲裁庭認(rèn)為，**，被申請人已經(jīng)認(rèn)可該條款為固定條款，和共他大部分*店都采用相同的約定內(nèi)容，根據(jù)《合同法》*三十九條*二款“格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款”，可知該條款確實是被申請人為重復(fù)使用而預(yù)先擬定的條款，在申請人不認(rèn)可該條款的情況下，足以看出該條款未和申請人進(jìn)行充分協(xié)商，故仲裁庭認(rèn)定該條款為格式條款。*二，根據(jù)《合同法》*三十九條*二款“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明”的規(guī)定，本案合同并未就該條款作出特別說明和標(biāo)注，也沒有證據(jù)證明被申請人盡到了提醒和告知義務(wù)。故根據(jù)《合同法》*四十條規(guī)定，仲拔庭認(rèn)為《合作協(xié)議書》中的**條*6款為格式條款，應(yīng)當(dāng)無效。此外，雙方當(dāng)事人對合司其他條款并未提出異議，并在庭審過程中均確認(rèn)合同效力，則申請人與被申請人簽訂的《合作協(xié)議書》是雙方在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上訂立的，是雙方當(dāng)事人真實意思表示，簽約主體適格，合同未沒有違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，對當(dāng)事人均具有法律約束力，雙方應(yīng)當(dāng)依約履行各自義務(wù)。

二、關(guān)于合同解除問題。

申請人主張被申請人存在違約行為，主要在于沒有進(jìn)行信息披露，沒有****資源及XX的商標(biāo)，沒有備案，其有權(quán)根據(jù)冷靜期解除合同。被申請人則抗辯稱是否擁有XX的商標(biāo)并不影響雙方之間的合作，申請人享有成熟模式，具備給申請人提供服務(wù)的能力，申請人單方解除合同構(gòu)成違約。

根據(jù)庭審調(diào)查，可知本案的爭議焦點在于：**，本案違約責(zé)任認(rèn)定；*二，本案是否適用冷靜期：*三，本案合同解除方式。對此，仲裁庭根據(jù)合同的約定及雙方實際廈行情況分析如下：

1、關(guān)于違約責(zé)任認(rèn)定問愿針對申請人主張的被申請人違約行為，仲裁庭認(rèn)為，**，根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》*八條規(guī)定，特許人應(yīng)當(dāng)自**訂立特許經(jīng)營合同之日起15日內(nèi)，依照該條例的規(guī)定向商務(wù)主管部門備案。即使被申請人存在未及時辦理備案的情形，可由工商行政管理部門根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》對被申請人進(jìn)行行政執(zhí)法處理。本案中，雖然雙方簽訂涉案合同之時，被申請人尚未進(jìn)行特許人信息備案，但《合作協(xié)議書》并未對此進(jìn)行特別約定，且特許人信息備案屬于行政管理范疇的要求，是否進(jìn)行該項備案并不直接影響特許經(jīng)營合同的效力及履行，故申請人據(jù)此主張被申請人違約缺乏依據(jù)。

*二，特許經(jīng)營，是指特許人將其擁有的經(jīng)營資源許可被特許人使用，被特許人在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并基于特許經(jīng)營權(quán)的獲得而向特許人支付對價的經(jīng)營活動。其中，經(jīng)營資源是特許經(jīng)營合同的**內(nèi)容，是特許人開展特許經(jīng)營活動的必要資產(chǎn)，包括但不限于《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》*二十三條中所列舉的“注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、**、專有技術(shù)”，還可以是著作權(quán)、**商標(biāo)、在先使用并具有一定影響的未注冊商標(biāo)、商業(yè)秘密等具有知識產(chǎn)權(quán)屬性的資源。根據(jù)查明的事實，可知XX標(biāo)識并非注冊商標(biāo)，該標(biāo)識作為未注冊商標(biāo)進(jìn)行特許經(jīng)營許可，應(yīng)當(dāng)是在先使用并具有一定影響力的標(biāo)識。從被申請人提供的證據(jù)來看，XX的著作權(quán)為被申請人，并且被申請人曾被中國質(zhì)量認(rèn)證監(jiān)督管理中心及中國金業(yè)信用評估中心評為中國餐飲行業(yè)較具特色*品牌，在廣州也開設(shè)了多家*店，因而能夠認(rèn)定XX是具有一定影響力的標(biāo)識，具有相應(yīng)的特許經(jīng)營資源，故申請人不能以被申請人未擁有XX商標(biāo)所有權(quán)而認(rèn)定被申請人速約。

*三，信息披露是被申請人的合同義務(wù)，對雙方當(dāng)事人簽訂合同具有重要的參考**，但是被申請人沒有及時披露信息并不構(gòu)成違約，只是解除特許經(jīng)營合同的事由之一。而且被申請人具備成熟的經(jīng)營能力，在申請人不解除合同的情況下，被申請人是可以繼續(xù)履行合同義務(wù)的，故仲裁庭對申請人主張被申請人未披露信息而構(gòu)成違約的主張不予采納。

2.關(guān)于冷靜期的認(rèn)定問題

針對被申請人主張的申請人單方解除合同存在違約行為，仲裁庭認(rèn)為，《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》*十二條規(guī)定：“特許人和被特許人應(yīng)當(dāng)在特許經(jīng)營合同中約定，被特許人在特許經(jīng)營合同訂立后一定期限內(nèi)，可以單方解除合同”。該規(guī)定側(cè)重保護(hù)被特許人的利益，這是法律在目前特許經(jīng)營行業(yè)中被特許人相對弱勢的情況下做出的立法選擇，避免出現(xiàn)合同簽訂前，由于合同雙方在談劑實力、經(jīng)驗方面的差別，成者由于被特許人受到誤導(dǎo)而在一時沖動的情況下簽約，從而沒有反映被特許人的真實意圖，該項權(quán)利不能通過合同的約定予以排除。

回歸本案中，申請人與被申請人于2020年6月8日簽訂《合作協(xié)議書》，申請人于2020年6月13日即向被申請人發(fā)出《*合同終止書》，此時距涉案合同訂立時問僅僅5天；此外，申請人于2020年6月18日向被申請人寄送解除《合作協(xié)議書》的《律師函》，此時距涉案合同訂立時間僅僅10天，上述兩行為的時間均屬于合理的“冷靜期”內(nèi)。此外，申請人尚未選定店鋪地址，店鋪亦未開業(yè)，申請人尚未實際使用被申請人的經(jīng)管資源，依據(jù)上述法律規(guī)定，申請人有權(quán)適用《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》*十二條的冷靜期解除本案《合作協(xié)議書》。

3.關(guān)于合同解除方式

根據(jù)庭審調(diào)查，雙方當(dāng)事人對合同已經(jīng)解除的事實并無爭議，中請人主張合同于2020年6月19日解除，被申請人則認(rèn)為合同于2020年6月13日解除，對此，仲裁庭尊重雙方當(dāng)事人的意思表示，認(rèn)定《合作協(xié)議書》已經(jīng)依法解除。但是，本案合同基于申請人適用冷靜期而解除，故根據(jù)《合同法》*九十六條的規(guī)定，仲載庭依法確認(rèn)涉案合同于被申請人簽收申請人寄出的《律師函》為準(zhǔn)，即為2020年6月19日。

三、關(guān)于合同的款項退回及利息支付問題。

根據(jù)《合同法》*九十七條規(guī)定：“合同解除后，尚未廈行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失”。本案中，鑒于涉案合同尚未實際履行，故合同解除后，被申請人向申請人收取的合同款應(yīng)予以返還，現(xiàn)申請人要求被申請人返還相關(guān)費用49600元、項目管理費10000元、合同司履行保證金20000元，共計79600元的仲裁請求，于法有據(jù)，仲裁庭予以支特。

至于利息支付問題，申請人適用冷靜期單方解除合同，被申請人未存在明顯過錯，申請人主張被申請人應(yīng)向其支付利息并無合同及法律依據(jù)，且仲裁庭已經(jīng)支持申請人關(guān)于返還全部合同款的仲裁請求，故仲裁庭對申請人關(guān)于利息的仲裁請求不予支持。

四、關(guān)于律師費的承擔(dān)。

根據(jù)《仲裁規(guī)則》*七十四條*三款“仲裁庭有權(quán)根據(jù)當(dāng)事人的請求在裁決書中裁定敗訴方補(bǔ)償勝訴方因辦理案件支出的合理費用(包括律師服務(wù)費、保全費、公證費等)”以及*四款“勝訴方要求敗訴方承擔(dān)其辦理案件的律師服務(wù)費的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)考慮案件的裁決結(jié)果、復(fù)雜程度、代理律師的實際工作量以及案件的爭議金額等有關(guān)因素予以裁定”的規(guī)定，本案合同基于申請人適用冷靜期單方解除合同，但是申請人簽訂合同未盡到合理審慎義務(wù)，未對*店鋪進(jìn)行充分了解。為維護(hù)市場秩序，仲裁庭綜合考慮本案裁決結(jié)果，根據(jù)公平合理的原則，的情裁定本案律師費由申請人與被申請人均攤，各承擔(dān)6000元。

五、仲裁費的承擔(dān)。

申請人的部分仲裁請求得到仲裁庭的支持，故本案仲裁費6136元根據(jù)勝訴比例，由各方當(dāng)事人均攤，申請人承擔(dān)613元，被申請人承擔(dān)5523元。

裁決結(jié)果

（一）確認(rèn)申請人與被申人于2020年6月8日簽訂的《合作協(xié)議書》于2020年6月19日解除：

（二）被申請人向申請人退回合同款79600元：

（三）被申請人補(bǔ)償申請人律師費6000元；

（四）對申請人的其他仲裁請求不予支持：

（五）本案仲裁費6136元，由申請人承擔(dān)613元，被申請人承擔(dān)5523元（該費用已由申請人預(yù)繳，本會不作退回，被申請人應(yīng)承擔(dān)部分由其逕付申請人）。

 

 


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