重大刑事刑事辯護(hù)代理 刑事律師 放心選擇

時(shí)間：2020-04-04作者：山東元鼎律師事務(wù)所瀏覽：149

國(guó)家工作人員利用職務(wù)便利索要**的行為認(rèn)定
【裁判摘要】國(guó)家工作人員假借投資合伙經(jīng)營(yíng)，在實(shí)際并未經(jīng)營(yíng)的情況下，利用職務(wù)便利強(qiáng)要“合伙”相對(duì)方支付高額**的行為構(gòu)成受賄罪。
被告人以合伙經(jīng)營(yíng)為名，利用職務(wù)便利強(qiáng)要支付高額**，屬于索賄行為。隨著反腐斗爭(zhēng)的愈加深入，分子收受賄賂的方式也逐漸發(fā)生變化，由裸直接收受財(cái)物，演變?yōu)殚g接地收受物品只付少量現(xiàn)金，或者時(shí)光贏不輸，或者以合伙經(jīng)營(yíng)的形式收受“高額回報(bào)”等方式。無(wú)論收取的賄賂的方式如何變化，賄賂的本質(zhì)，即國(guó)家工作人員利用職權(quán)索取或非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的性質(zhì)沒(méi)有變。只要符合這一本質(zhì)特征，就是賄賂犯罪。

楊**等貪污案
【裁判要點(diǎn)】
1.貪污罪中的“利用職務(wù)上的便利”，是指利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手公共財(cái)物的權(quán)力及方便條件，既包括利用本人職務(wù)上主管、管理公共財(cái)物的職務(wù)便利，也包括利用職務(wù)上有隸屬關(guān)系的其他國(guó)家工作人員的職務(wù)便利。
2.土地使用權(quán)具有財(cái)產(chǎn)性利益，屬于刑法*三百八十二條款規(guī)定中的“公共財(cái)物”，可以成為貪污的對(duì)象。

教唆他人搶劫自己與妻子的共同財(cái)產(chǎn)的行為構(gòu)成搶劫罪
]本案發(fā)生時(shí)被告人包勝芹與被害人陳女并未離婚。根據(jù)婚姻法的規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有。本案被搶財(cái)物應(yīng)屬于被告人與被害人(夫妻)的共同財(cái)產(chǎn)。本案被告人包勝芹在妻子要與其離婚的特殊背景下，教唆他人故意傷害自己妻子的同時(shí)，又明確指使他人搶走妻子帶回的財(cái)物，教唆搶劫財(cái)物的范圍特定，并以搶得的財(cái)物許諾作為被教唆人實(shí)施故意傷害行為的報(bào)酬，既不屬于一般情況下夫妻一方擅自占有、處分夫妻共同財(cái)產(chǎn)的民事侵權(quán)行為，也明顯不同于夫妻關(guān)系正常穩(wěn)定情況下的無(wú)明顯或僅有有限但不想傷人的“親親相搶”，又不同于家庭成員之間因財(cái)產(chǎn)爭(zhēng)議而相互搶奪，而是非法占有他人財(cái)物的刑事犯罪行為。被搶財(cái)物的夫妻共同財(cái)產(chǎn)屬性，并不影響被告人包勝芹犯罪行為性質(zhì)的確認(rèn)，即不影響其搶劫(教唆)罪名的成立，而僅可能影響本案具體搶劫數(shù)額的認(rèn)定。

關(guān)于、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造犯罪的問(wèn)題
*八條 、販賣(mài)、制造或一千克以上或其他數(shù)量相當(dāng)?shù)?，又無(wú)法定從輕、減輕情節(jié)或者酌定情節(jié)不足以從輕處罰的，可以判處死刑，剝奪終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。
同一個(gè)案件中擬判處2名以上被告人死刑的，應(yīng)當(dāng)有特別充分的理由。
*九條 、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造或五百克以上不滿(mǎn)一千克或其他數(shù)量相當(dāng)?shù)?，一般判處死刑，緩期二年?zhí)行，剝奪終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。
具有法定或酌定從重情節(jié)的，可以判處死刑，剝奪終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。
具有法定或酌定從輕情節(jié)或者本意見(jiàn)*十五條 規(guī)定情形之一的，可以判處無(wú)期徒刑，剝奪終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。
*十條 、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造或二百克以上不滿(mǎn)五百克或其他數(shù)量相當(dāng)?shù)模梢耘刑師o(wú)期徒刑，剝奪終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)，具有法定或酌定從重情節(jié)或者本意見(jiàn)*十六條規(guī)定情形之一的，可以判處死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。
具有法定或酌定從輕情節(jié)或者本意見(jiàn)*十五條 規(guī)定情形之一的，一般判處有期徒刑十五年，剝奪五年，并處沒(méi)收幣五萬(wàn)元以上個(gè)人財(cái)產(chǎn)。
*十一條 、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造或五十克以上不滿(mǎn)二百克或其他數(shù)量相當(dāng)?shù)?，一般判處有期徒刑十五年，剝奪五年，并處沒(méi)收幣五萬(wàn)元以上個(gè)人財(cái)產(chǎn)。
具有法定或酌定從重情節(jié)或者本意見(jiàn)*十六條 規(guī)定情形之一的，可以判處無(wú)期徒刑，剝奪終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。
*十二條 、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造或不滿(mǎn)五十克或其他數(shù)量相當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)依照《刑法》、《解釋》、《意見(jiàn)》及相關(guān)規(guī)定予以量刑，并處罰金幣一千元至五萬(wàn)元。
*十三條 運(yùn)輸是犯罪的中間環(huán)節(jié)，判處死刑時(shí)應(yīng)與、販賣(mài)、制造犯罪有所區(qū)別，應(yīng)當(dāng)在的數(shù)量和其他情節(jié)方面堅(jiān)持較高的標(biāo)準(zhǔn)。
因證據(jù)問(wèn)題無(wú)法認(rèn)定被告人販賣(mài)而就低認(rèn)定其運(yùn)輸，對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的也可以判處死刑。
*十四條 吸毒者運(yùn)輸或五十克以上或其他數(shù)量相當(dāng)?shù)?，如其提供的證據(jù)不足以證實(shí)所運(yùn)輸?shù)木当救宋常赃\(yùn)輸毒品罪定罪處罰。
*十五條 、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造的被告人具有下列情形之一的，可以酌情從輕處罰：
（一）受人指使、雇傭?qū)嵤⒇溬u(mài)、運(yùn)輸、制造犯罪的；
（二）、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造案件中，被查獲的數(shù)量未達(dá)到《刑法》規(guī)定刑格數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但加上坦白交代的數(shù)量才達(dá)到或**過(guò)上述標(biāo)準(zhǔn)的；
（三）、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造的初犯，且沒(méi)有流入社會(huì)的；
（四）其他可以酌情從輕處罰的情節(jié)。
*十六條 、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造的被告人具有下列情形之一的，可以酌情從重處罰：
（一）、、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造3次以上，且系數(shù)量較大或數(shù)量大的；
（二）因違法活動(dòng)被行政處罰2次以上的；
（三）在緩刑、假釋考驗(yàn)期內(nèi)實(shí)施、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造犯罪的；
（四）國(guó)家工作人員及戒毒醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員實(shí)施、販噩賣(mài)、運(yùn)輸、制造犯罪的；
（五）其他可以酌情從重處罰的情節(jié)。
*十七條 、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造的數(shù)量是量刑的重要標(biāo)準(zhǔn)，但不是標(biāo)準(zhǔn)，決定對(duì)被告人是否適用死刑時(shí)還要綜合考量被告人的主觀惡性及其行為的社會(huì)危害性，下列情形一般不判處死刑：
（一）涉案折合成含量為25%的后，其數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)未達(dá)到本意見(jiàn)判處死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的；
（二）涉案系法律或**解釋沒(méi)有規(guī)定量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，但數(shù)量特別巨大的除外；
（三）《大連會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定的不宜判處死刑的情形。
*十八條 毒品罪既遂、未遂的認(rèn)定：
（一）直接通過(guò)海關(guān)的，只要進(jìn)入口岸的任何一個(gè)環(huán)節(jié)均為既遂；
（二）通過(guò)繞過(guò)海關(guān)的方式的，只要越過(guò)國(guó)（邊）境即構(gòu)成既遂。
*十九條 販賣(mài)毒品罪既遂、未遂的認(rèn)定：
（一）以販賣(mài)為目的，已經(jīng)買(mǎi)進(jìn)了，應(yīng)以既遂論處；
（二）正在進(jìn)行交易時(shí)被人贓并獲，不論是否交易成功，對(duì)賣(mài)方和以販賣(mài)為目的的買(mǎi)方均應(yīng)以既遂論處；
（三）在中摻假后予以販賣(mài)的，只要沒(méi)有使喪失致人癮癖的毒性，應(yīng)以既遂論處；
（四）對(duì)于因販賣(mài)被抓獲之后查獲的數(shù)量，應(yīng)計(jì)入既遂數(shù)量；
（五）以販賣(mài)為目的購(gòu)買(mǎi)，尚未進(jìn)入交易地點(diǎn)，賣(mài)方被查獲，對(duì)買(mǎi)方應(yīng)以未遂論處；
（六）被告人主觀上并不明知是假，而將假當(dāng)作真予以販賣(mài)的，應(yīng)以未遂論處；
（七）對(duì)、撿拾、贈(zèng)與等方式獲取的，意圖出售，尚未交易即被查獲的，應(yīng)以未遂論處。
*二十條 運(yùn)輸毒品罪既遂、未遂的認(rèn)定：
被告人將帶離藏匿地點(diǎn)開(kāi)始進(jìn)行運(yùn)輸應(yīng)以既遂論處，不以是否到達(dá)運(yùn)輸目的地來(lái)區(qū)分既遂與未遂。
*二十一條 制造毒品罪既遂、未遂的認(rèn)定：
已經(jīng)制造出粗制或者半成品的，應(yīng)以既遂論處。
購(gòu)進(jìn)制造的設(shè)備和原材料，開(kāi)始著手制造，但尚未制造出粗制或者半成品的，應(yīng)以未遂論處，
*二十二條 向多人販賣(mài)或多次販賣(mài)，數(shù)量折成達(dá)2克以上的；或者達(dá)到6人或6次以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《刑法》*三百四十七條*四款規(guī)定的情節(jié)嚴(yán)重。
*二十三條 共同犯罪中，受雇傭、指使實(shí)施犯罪的犯罪嫌疑人、被告人，一般情況下只以其參與的犯罪的環(huán)節(jié)定罪。
*二十四條 有證據(jù)證明犯罪嫌疑人、被告人對(duì)前宗進(jìn)行販賣(mài)的，可以認(rèn)定對(duì)后宗有販賣(mài)的故意。有證據(jù)證明犯罪嫌疑人、被告人對(duì)后宗進(jìn)行販賣(mài)的，對(duì)前宗的犯罪故意應(yīng)當(dāng)結(jié)合兩次行為的間隔時(shí)間及其他證據(jù)予以認(rèn)定，犯罪嫌疑人、被告人確有證據(jù)證明不是販賣(mài)的不予認(rèn)定販賣(mài)。
*二十五條 運(yùn)輸一般是指兩地之間長(zhǎng)距離的運(yùn)輸行為；但行為人的運(yùn)輸行為成為共同犯罪的一個(gè)獨(dú)立環(huán)節(jié)時(shí)，同一城市內(nèi)短距離運(yùn)輸行為也可以認(rèn)定為運(yùn)輸。


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